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投资方最关注创业公司的8个方向! 都在尽职调查报告里了

日期:2019-10-16 来源: 评论:

[摘要]为了更好的了解创业项目,一般在投资之前,投资方会委托专业机构(比如律师事务所、会计事务所、管理咨询公司等)进行尽职调查报告,尽职调查(DueDiligence),又称谨慎性调查,内容包括公司的背景与历史、公司所处的行业,公司的营销、制造方式...……

为了更好的了解创业项目,一般在投资之前,投资方会委托专业机构(比如律师事务所、会计事务所、管理咨询公司等)进行尽职调查报告,尽职调查(DueDiligence),又称谨慎性调查,内容包括公司的背景与历史、公司所处的行业,公司的营销、制造方式、财务资料与财务制度、研究与发展计划等各种相关的问题,尽职调查报告的结果直接决定了投资方的投资与投资金额。

尽职调查的具体内容主要覆盖目标公司的运营、规章制度及有关契约、财务等方面,其中商业运营分析、财务税务情况和法律法务情况这三方面是调查的重点。信之源律师事务所为多个行业创业项目进行尽职调查的工作,总结出8个尽职调查报告的核心,想要得到投资方的垂青,创业公司一定要注意啦!

1、目标公司基本情况

主要注意目标公司是否是在注册地合法成立并有效成立的法律实体,目标公司是否存在子公司,或者是否与其他实体成立了合资企业。结合财务尽职调查和商业尽职调查,如果发现目标公司的主要资产或企业在该次交易中关注的重要资产实际处于目标公司的子公司或与其他实体成立的合资企业中时,应当进一步调查该子公司或合资企业的权属情况。如有必要,可要求目标公司对上述资产的权属情况进行调整,确保上述资产在该次交易交割时不涉及权属争议。

在股权结构方面,应当注意目标公司的股权结构是否明晰,是否存在企业收购的目标公司股权在未来被稀释的可能性,是否存在该部分股权无法保证企业的转让权或收益权的情形等。在公司治理方面,首先应当注意目标公司的决策程序。其次,还应当注意企业或私募股权基金在完成该次投资后在目标公司是否具有一定的话语权或决策权。

2、目标公司的知识产权情况

我国企业或私募股权基金在进行海外投资中,需要重视调查目标公司的知识产权情况。我国正处在由劳动力密集型经济,向资本密集型和技术密集型经济转变的过程中,在此过程中,我国企业普遍需要国外先进的技术和知识产权,很多企业进行海外投资的重要目的之一就是获得对目标公司知识产权的使用权甚至所有权。因此,我国企业或私募股权基金在进行海外投资中,需要重视调查目标公司的知识产权情况。

在法律尽职调查中,首先应当要求目标公司提供完整的知识产权清单,并分为专利、商标、技术许可合同、自行开发软件、域名、专有技术等各项分别提供。其次,在法律尽职调查中应当审查目标公司的技术许可。技术许可可以分为两种情况考虑,一是目标公司从第三方获得技术许可,二是目标公司将自有知识产权许可给第三方。再次,在知识产权领域的法律尽职调查还可能涉及目标公司的专利与技术标准的审查。最后,目标公司的知识产权与其经营和发展密切相关,因此,对目标公司知识产权的法律尽职调查应当与商业尽职调查结合起来;必要时还可以聘请技术专家,对目标公司知识产权的重要性进行评估。如果目标公司存在未申请专利的专有技术,对该技术效用的评价,必须依赖于技术专家。

3、目标公司的融资和担保情况

主要应注意目标公司是否存在数额较大的融资安排,目标公司的资产是否已经设定了抵押或质押等。对目标公司的融资安排,主要需要考虑融资的数额和时间,融资是否与目标公司的资产和现金流量相匹配。还应当注意,如果目标公司存在数额较大的融资安排,该次投资是否会触发融资文件的特定条款(如控制权变更条款等),从而使得目标公司不得不加速还款,进而影响目标公司的资金运用与安排。

与上述融资的法律尽职调查相关,还应当注意目标公司的抵押、质押或担保的情况。此种抵押、质押或担保既可以是为目标公司的利益,也可以是为第三方的利益而设定的。为第三方利益而设立的抵押、质押和对外担保,虽然不会立即形成公司债务,但如果第三方缺乏偿债能力,目标公司可能承担的或有债务会因而增加。因此,对于抵押或质押,要通过目标公司或目标公司资产所在地的抵押质押注册机构进行详细核查。如果目标公司为某第三方提供的抵押、质押或担保的数额十分巨大,需要进一步核查该第三方的合法成立存续状况、股权结构和经营状况等。

4、目标公司的员工事务

应当注意目标公司所在地对劳动合同的要求。在员工事务方面,应当注意目标公司所在地对劳动合同的要求,是否需要目标公司与劳动者签订书面的劳动合同,对于成立、解除和终止劳动合同有何要求,目标公司是否应当为员工缴纳强制责任险等等。而且,还要注意目标公司是否与员工签订有保密协议和竞业禁止协议,签订上述协议的员工范围是否足够完善,是否能够确保目标公司的商业秘密不被泄露。

5、目标公司的土地和建筑等重要不动产情况

主要需要关注目标公司对上述不动产是否具有完全的所有权,还是仅拥有租赁或使用的权利。如果目标公司持有土地和建筑等重要不动产,需要核查该土地和建筑的权属情况。主要需要关注目标公司对上述不动产是否具有完全的所有权,还是仅拥有租赁或使用的权利。如果上述不动产是因转让而取得,或者目标公司仅有租赁或使用的权利,目标公司是否根据不动产转让协议或租赁协议等的约定,在约定的范围内合理使用了该不动产,是否存在违约的情况等等。

而且,企业和私募股权基金还应当注意,不动产所在地政府对该不动产的使用是否有特定限制。例如,该地政府是否会对土地使用进行重新规划,是否会因此而要求该处土地上的厂房迁址等。如果目标公司业务可能会造成环境污染,还要注意该地政府是否要求目标公司采取特定措施,降低环境污染的影响,或者要求目标公司取得特定许可证方可开展相关业务等。

目标公司是否合法合规经营,是否已经取得了从事相关业务所需要的行政许可等:在西方主要国家,很多商业活动并不需要行政许可。但如果目标公司从事矿产、通信、交通、金融、传媒、医疗等敏感行业,各国一般会要求目标公司取得特定的行政许可。一方面,如果目标公司尚未取得必需的行政许可,或者取得该行政许可存在一定障碍,将会影响目标公司的正常经营,也会减损目标公司的价值。另一方面,还需要特别注意审查目标公司取得的行政许可的范围,如允许从事的业务内容、地域、时间等,是否符合目标公司对企业或私募股权基金的描述,是否符合目标公司未来发展的要求。

对于申请需要多个行政许可方可进行的业务,还要注意各行政许可之间的描述是否一致,防止因为各行政许可之间的差异而影响目标公司的业务范围。此外,如果目标公司的业务或产品会产生环境污染、对普通公众存在健康隐患等负面影响,各国一般也会要求目标公司取得一定的行政许可。

6、目标公司在信息技术方面的情况

在对目标公司进行法律尽职调查时,应当要求目标公司提供其所使用的IT技术,尤其是专业软件的情况,以了解目标公司是否获得了专业软件的使用许可。我国企业和私募股权基金有意投资的目标公司,往往对IT技术存在较大依赖。例如目标公司的设计、生产、物流控制、财务管理、客户管理等等,均要依靠专门开发的专业软件。

如果目标公司未获得使用专业软件的许可,会构成对专业软件所有人的侵权,专业软件所有人有权提起赔偿请求,或者要求目标公司停止使用该专业软件。如果目标公司需要承担赔偿责任,会对其盈利能力产生不良影响;如果目标公司被迫停止使用该专业软件,则可能使目标公司的生产陷入停顿。因此,在对目标公司进行法律尽职调查时,应当要求目标公司提供其所使用的IT技术,尤其是专业软件的情况,以了解目标公司是否获得了专业软件的使用许可。

7、目标公司的主要供应商和客户情况

需要关注供应或销售合同中,目标公司是否对采购量或供货量有确定性的承诺,在付款、质量检验等方面是否存在对目标公司明显不利的条款。在对目标公司的主要供应商和客户进行法律尽职调查时,需要关注供应或销售合同中,目标公司是否对采购量或供货量有确定性的承诺,在付款、质量检验等方面是否存在对目标公司明显不利的条款。如果存在对目标公司不利的情况,企业或私募股权基金可以要求目标公司与供应商或客户协商修改合同条款,以尽可能争取对目标公司较优惠的安排。

8、目标公司是否存在潜在诉讼或破产清算等

法律尽职调查可以通过破产清算检索,发现目标公司是否已经提交破产清算申请。一般而言,目标公司的诉讼情况可以通过目标公司所在国的法院检索系统进行核实。但对于潜在诉讼,则需要律师事务所全面调查目标公司的以往被诉情况、产品、服务、合同、员工关系、环保、现存未诉争议等各方面情况,必要时还需要目标公司书面承诺或保证其不存在潜在诉讼。

与潜在诉讼不同,目标公司是否存在潜在的破产清算情形,需要根据目标公司的经营情况综合判断,因而法律尽职调查往往无法得出结论性意见。但法律尽职调查可以通过破产清算检索,发现目标公司是否已经提交破产清算申请。如果目标公司已经提交破产清算申请,而企业或私募股权基金仍然对目标公司有一定的兴趣,企业或私募股权基金应当根据目标公司所申请的破产清算类型,改变投资方案。

信之源温馨提示:尽职调查后,投资经理应形成调研报告及投资方案建议书,提供财务意见及审计报告。投资方案包括估值定价、董事会席位、否决权和其他公司治理问题、退出策略、确定合同条款清单等内容。由于私募股权基金和项目企业的出发点和利益不同,双方经常在估值和合同条款清单的谈判中产生分歧,解决分歧的技术要求很高,需要谈判技巧以及专业第三方机构的协助,这时候就需要巧妙且合适的结构设计来保证双方利益的最大化。

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